TSJ Regiones - Decisión

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL
CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO LARA
TRIBUNAL DE CONTROL Nº 11
EXTENSION CARORA
Carora, 25 de Febrero del 2009
Años 198º y 150º

ASUNTO NRO: KP11-P-2008-000355

AUTO DE SOBRESEIMIENTO
Vista la solicitud de Sobreseimiento formulada por la representación de la Fiscalía Vigésima Cuarta del Ministerio Publico de la Circunscripción Judicial del Estado Lara, de conformidad con lo establecido en el artículo 318 ordinal 2º del Código Orgánico Procesal Penal; este Tribunal de Control siendo competente para conocer, para decidir observa:

IDENTIFICACIÓN DEL IMPUTADO
En la presente causa no se llegó a imputar formalmente a persona alguna, pero la persona que aparece señalada como autor del hecho, es el ciudadano ORLANDO ANTONIO SÁNCHEZ, residenciado en la Población de San Pedro, Caserío El Cenizo, casa de color blanco, Municipio Torres estado Lara.

DE LOS HECHOS
La presente averiguación se inició con motivo de la denuncia que interpusiere en fecha 27-04-2008 por ante el Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carora, la ciudadana YORMA JOSEFINA SOTO, titular de la cédula de identidad Nº 9.630.754, manifestando que en fecha 25-04-2008, el ciudadano ORLANDO SÁNCHEZ, se llevó a su menor hija de nombre YERALDÍN ROSANA COLOMBO, de 15 años de edad, desconociendo su paradero. Señaló también que por ahí dicen que ellos eran novios.
De los autos consta:
.- Partida de Nacimiento Nº 032 inscrita en los Libros de Registro Civil llevados por la Jefatura Civil de la Parroquia Cecilio Zubillaga, Municipio Torres estado Lara, bajo el Nº 34 de fecha 29-03-1993, en la que se hace constar que el 10-03-1993 nació la niña YERALDIM ROSANA.
.- Acta de Investigación Penal de fecha 05-04-2008 mediante la cual se deja constancia de la entrevista de la adolescente ciudadana YERALDIM ROSANA COLOMBO SOTO, C.I. 23.954.797, de 15 años de edad, quien manifestó que ella se fue con su novio, porque su papá la maltrataba mucho, y ella mantenía relaciones amorosas con su novio desde el mes de marzo, y mantuvo relaciones con dicho ciudadano, y era virgen.
.- Reconocimiento Médico Forense Nº 153-891 de fecha 05-05-2008 practicado a la adolescente YERALDIM ROSANA COLOMBO SOTO, mediante el cual se deja constancia que presentó región perineal sin lesiones, himen anular con desgarro antiguo a las 3, 6 y 9 según la esfera del reloj; y según análisis de sangre no presenta embarazo.
.- Acta de Entrevista de la adolescente ciudadana YERALDIM ROSANA COLOMBO SOTO, C.I. 23.954.797, de 15 años de edad, rendida en fecha 25-07-2008, quien manifestó que ella se fue con su novio, para la casa de la mamá de él y allí duró diez días, y después volvió a su casa, pero se volvió a ir con su novio y duró dos semanas con él. Señaló además que mantuvo relaciones sexuales con su novio varias veces y siempre de mutuo acuerdo.
Con base en los elementos antes indicados el Ministerio Público solicitó se decretara el Sobreseimiento de conformidad con el ordinal 2º del artículo 318 del Código Orgánico Procesal Penal, en razón de que el hecho imputado no es típico, toda vez que la víctima manifestó que había tenido relaciones sexuales con el investigado de mutuo consentimiento.

CONSIDERACIÓN PREVIA
Este Tribunal, pasa a decidir sobre la solicitud fiscal de Sobreseimiento, con prescindencia de la Audiencia prevista en el artículo 323 del Código Orgánico Procesal Penal, por cuanto dicho acto está destinado principalmente a escuchar a la víctima, a los fines de estudiar y analizar sus alegatos en relación a la solicitud fiscal, en razón de lo cual este Tribunal en reiteradas (cuatro) oportunidades convocó a las partes a la referida Audiencia, sin que se lograra la comparecencia de la ciudadana YERALDIM ROSANA COLOMBO, en cuatro oportunidades, y su representante legal, no obstante haber sido debidamente notificada; todo lo cual ha impedido que este Tribunal emitir pronunciamiento sobre la solicitud fiscal, pues carecería de sentido realizar la mencionada audiencia sin la presencia de la víctima.
En atención a la situación ya expuesta, debe destacarse que si bien es cierto que debe resguardarse y garantizarse el derecho que tiene la víctima a ser oída, el mismo ya se ha resguardado en este procedimiento, pues ésta ha sido convocada en varias oportunidades, pero no ha comparecido. Sin embargo, el derecho de ésta no puede ir en detrimento del derecho de los demás, especialmente el del imputado que tiene derecho a que se le resuelva y defina el proceso penal que se sigue en su contra, como ejercicio del derecho del acceso a la justicia, previsto en el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y que le garantiza una justicia expedita, la cual a su vez, no puede quedar estancada a voluntad de la víctima.

CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
En relación al fondo de la solicitud fiscal de Sobreseimiento, se observa de los elementos que obran en autos, que el hecho denunciado consistió en la verificación de Acto Carnal entre un adulto y una adolescente de 15 años de edad, el cual, según el dicho de la denunciante, fue consentido, pues era su novio y ella se fue con él varias veces a la casa de la madre de éste.
Por su parte, el Reconocimiento Médico Ginecológico practicado a la ciudadana YERALDIM ROSANA COLOMBO SOTO, refleja que efectivamente la misma posee un desgarro en el himen, poseyendo una desfloración antigua, por lo cual se determina que efectivamente con esta ciudadana se verificó un Acto Carnal, siendo ésta una adolescente de quince años de edad; y mediando su consentimiento.
Al respecto es pertinente resaltar que este hecho se encuentra previsto en el artículo 379 del Código Penal vigente para la época en que ocurrió el hecho, porque se trata de acto carnal ejecutado con una persona mayor de doce años y menor de dieciséis años; sin embargo de la declaración de esta ciudadana, se evidencia que ella prestó su consentimiento para ese Acto Carnal, y que no llegó a ser obligada por la fuerza para ellos. Sin embargo, en el artículo 260 de la Ley Orgánica sobre la Protección del Niño, Niña y el Adolescente, que es la ley especial en la materia y posterior al Código Penal de la época, lo que se establece como punible, es el acto carnal con adolescente siempre que dicho acto se haya realizado sin el consentimiento de ésta; por lo cual el hecho objeto de la presente causa, no se corresponde con este tipo penal, pues en el mismo medió el consentimiento de la adolescente. Asimismo es pertinente destacar que esta disposición legal, por su especialidad, es la que debe ser aplicada en el presente caso.
Al respecto, la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia en Sentencia Nº 039 dictada en fecha 19-02-2004 con ponencia del Magistrado Alejandro Angulo Fontiveros estableció lo que a continuación se transcribe:
Ahora bien: la Sala considera acertadas las consideraciones realizadas, tanto por el Juzgado Octavo de Primera Instancia en funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas y la Sala N° 2 de la Corte de Apelaciones, con relación a la desaplicación del artículo 379 del Código Penal, cuando señalan respectivamente: “En este punto estima prudente quien decide destacar lo previsto en el Artículo 260 de la Ley Orgánica para al Protección del Niño y del Adolescente, en el cual el legislador sancionó el delito de Abuso Sexual A Adolescente, estableciendo como condición objetiva de punibilidad, que el acto se realice en contra del consentimiento de la víctima, situación no verificada en la presente causa. Aunado a lo anterior, en el Artículo 684 de la indicada Ley se enumeran diversas derogatorias, destacándose en la parte final, la derogatoria de todas las disposiciones contrarias a la Ley en referencia. Así tenemos que a pesar de ser la Ley Orgánica para la Protección del Niño y Adolescente la ley especial en la materia no castiga el acto carnal con adolescente cuando se realiza en forma consensual por lo que lo previsto en el encabezamiento del artículo 379 del Código Penal, todas (sic) luces contraría la disposición de la Ley especial antes aludida, atinente al delito al delito de Abuso Sexual A Adolescente, resultando palpable su derogatoria, teniendo aplicación la Ley ya mencionada, por ser especial y de data más reciente que lo previsto en el Código Sustantivo Penal. Así las cosas, y por cuanto la relación sexual entre la adolescente (identidad omitida en atención a lo establecido en el Artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente)y el acusado ANDRÉS ELOY NÚÑEZ LANDAEZ se produjo en forma consensual, a tenor de lo previsto en el artículo 260 de la Ley Orgánica para al Protección del Niño y del Adolescente, se puede concluir que la conducta imputada a éste ciudadano resulta atípica, pues no se puede encuadrar en el supuesto de hecho descrito y sancionado por el legislador, en los términos que han quedado expresados anteriormente”. Igualmente, la Sala N° 2 de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Área Metropolitana de Caracas, en virtud de una de las denuncias planteadas en el recurso de apelación, indicó: “... esta Sala considera, que la decisión del Juez A Quo, con relación a la no apreciación del delito establecido 379 (sic) del Código Penal, esta ajustada a derecho (sic), en virtud de que tal como lo estableció la Sala 10 en la decisión antes transcrita, la Ley Orgánica Para la Protección del Niño y Adolescente por ser una Ley Orgánica, Especial y Posterior, deroga al mencionado artículo del Código Penal, y por lo tanto la conducta desplegada por el ciudadano ANDRÉS ELOY NÚÑEZ LANDAEZ es atípica.”
La Sala de Casación Penal estima necesario indicar que la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente, por ser una ley especial, además con carácter orgánico, es de aplicación preferente sobre las disposiciones del Código Penal, siempre y cuando estas sean contrarias a las disposiciones de la ley especial.

De esta manera, se observa que la norma aplicable es la prevista en el artículo 260 de la Ley Orgánica sobre la Protección del Niño, Niña y el Adolescente, por ser la ley especial y posterior al Código Penal anterior, quedando la disposición de este Código Penal derogada.
Es así como en el caso que nos ocupa, quedó demostrado el consentimiento libre por parte de la adolescente, es decir, su libre consentimiento para el acto carnal, y es por esta razón que debe afirmarse que el hecho denunciado es atípico, no pudiendo encuadrarse dentro de ningún tipo penal. Por ello, se debe concluir que la solicitud fiscal de Sobreseimiento resulta procedente, porque el hecho perpetrado no posee carácter penal; y así se decide.
DISPOSITIVA
Por las razones supra indicadas, el Tribunal ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA Y CON LA AUTORIDAD QUE LA LEY LE CONFIERE DECRETA: PRIMERO: Con Lugar la solicitud fiscal de SOBRESEIMIENTO de la presente causa seguida al ciudadano ORLANDO ANTONIO SÁNCHEZ, de conformidad a lo establecido en el Articulo 318 ordinal 2º, del Código Orgánico Procesal Penal, por estar en presencia de un hecho atípico. SEGUNDO: Notifíquese a las partes de la presente decisión y remítanse las actuaciones al archivo Judicial del Estado Lara una vez quede firme la misma. Cúmplase y Regístrese.
Dada, firmada y sellada en la Sala del Despacho de este Tribunal en Carora a los Veintiséis (26) días del mes de Febrero del 2009. Años 198º de la Independencia y 150º de la Federación.

LA JUEZA DE CONTROL NRO. 11

ABOG. SULEIMA ANGULO GOMEZ
LA SECRETARIA

ABOG. CRUZ MARÍA HERNÁNDEZ