TSJ Regiones - Decisión

REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL

Tribunal de Control de Barquisimeto
Barquisimeto, 19 de Diciembre de 2012
202º y 153º

ASUNTO PRINCIPAL : KP01-P-2012-025058
ASUNTO : KP01-P-2012-025058

FUNDAMENTACION DE MEDIDA PRIVATIVA DE LIBERTAD POR DECRETARSE PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Celebrada como fuera la Audiencia Oral a que se contrae el Artículo 373 del Código Orgánico Procesal Penal; corresponde a este Tribunal de Primera Instancia del Circuito Judicial Penal del Estado Lara en Funciones de Control Nº 9, fundamentar por escrito la decisión que de forma oral fuera dictada y notificada a las partes, en atención a lo previsto en los Artículos 173 y 175 eiusdem, en los siguientes términos:

1.- Recibido Como fuera escrito procedente de la Fiscalía 27º del Ministerio Público en el Estado Lara, contentivo de presentación de detenido, se convocó a la audiencia oral correspondiente donde expuso las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales tuvo lugar la aprehensión del ciudadano ANTHONY DEIBIS ESCALONA VIVAS, titular de la Cédula de Identidad N° V-22.190.738, narro el acta de policial de los hechos ocurridos del presente acto, y consigna resultado de la prueba de orientación que arrojo como resultado a la muestra incautada al ciudadano de VEINTE COMA SIETE GRAMOS (20,7 GRS) DE COCAINA y en este acto se le imputa el delito TRÁFICO AGRAVADO EN LA MODALIDAD DE OCULTACION DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS, previsto y sancionado en el art. 149 segundo aparte en relación con el 163, numeral 7º de la LEY ORGANICA DE DROGA. Solicito al Tribunal se decrete la aprehensión en flagrancia ya que cumple con los requisitos de los artículos 373 y 248 del COPP y se continúe por el PROCEDIMIENTO ORDINARIO. En aras de garantizar el desarrollo de la investigación solicito sea decretada Medida de Privación Preventiva de Libertad, por cuanto se encuentran llenos los extremos de los artículos 250, en sus numerales 1, 2 y 3, por cuanto estamos en un hecho punible, no prescrito, estamos en un hecho son suficientes elementos de convicción, acreditándose el peligro de fuga, de conformidad con el 2do parágrafo del articulo 251 y 252, por la pena que llegaría a imponerse y por la magnitud del delito.

Ante la solicitud de Nulidad invocada por la defensa, el Ministerio Público, expuso: “en relación a la nulidad que la defensa en este acto plantea en cuanto a que la orden de allanamiento no establece o no señala las personas a quien se esta investigando si nos detenemos un poco a leer el artículo 211 en su numeral 4º señala que debe establecerse el motivo preciso y los objetos y persona buscada, es decir que no debe exactamente señalarse los mismos, en la presente orden la cual fue autorizada por el tribunal de Control Nº 3 la finalidad del mismo iba dirigida a ubicar armas de fuego o municiones y otros elementos de interés criminalisticos y puede verificarse que dicha orden si cumple con el contenido que sebe constar en la misma conforme al articulo 211 del COPP por lo tanto solicito se declare sin lugar la nulidad planteada en ese acto por la defensa del ciudadano ANTHONY DEIBIS ESCALONA vivas por cuanto no se le vulneraron derechos o garantías constitucionales o legales. Es todo.”

2.- El imputado ANTHONY DEIBIS ESCALONA VIVAS, titular de la Cédula de Identidad N° V-22.190.738. REVISADO POR EL SISTEMA JURIS 2000, NO POSEE OTRAS CAUSAS, luego de ser impuesto del precepto Constitucional contemplado en el numeral 5° del artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, así como de los hechos, calificación jurídica y medida solicitada por el Ministerio Público, manifestó querer declarar y así consta en acta levantada a tales efectos, de la que se desprende lo siguiente: “Dra. Yo pudiera admitir hechos pero como hago si eso no era mió si yo tuviera esa cantidad de droga no me vestiría así solo trabajo mantener a mi hijo de 17 días de nacido, llegaron preguntando por Alexander pero como so es un patio con varias casa de ahí me sacaron de adentro de la casa mía y los testigos ellos viven allí y los pasaron a ver y allí estaban las cosas pero yo no tengo nada yo fuera sincero pero eso no era mió yo no tengo nada estoy preocupado por el bebe con 17 días de nacido es una maldad. ES TODO”. A PREGUNTAS DE LA FISCALIA RESPONDIO: “soy obrero, Estábamos en la vivienda yo mi mama Aída Chiquinquirá, y mi tía celia mi novia francelis cordero, no los funcionarios llegaron con dos gentes de la casa les dijeron APRA testigos mi mama hablo y los hicieron pasar y no vieron nada y cuando pregunte si me iban a soltar me dejaron detenidos, si yo conozco a los testigos son vecinos, no se si mi mama firmo a mi me lanzaron al piso yo tenia al bebe que se levanto de madrugada y tocaron la puerta yo dije ya va, y estoy con mi bebe agarrado del brazo y me apuntan con la pistola y le entregue al baba a la mama y preguntaban por Alexander y registraron los cuartos y al rato se fueron conmigo y no me soltaban y de ahí me quede imagínate como duermo que tengo que dormir esposado y ya me estaba parando porque eran las & y piquito me iba a poner los pantalones para salir a trabajar. Si esas personas que mencione viven en la casa, es todo. LA DEFENSA NO PREGUNTA. A PREGUNTAS DEL TRIBUNAL RESPONDIO, y no tengo problemas con funcionarios pero un primo que se fue hace dos meses si el se fue a otra casa como a dos patios si yo consumo es marihuana, es todo”.

Asimismo, se le explicó el momento en el cual puede hacer uso de las formas alternativas a la prosecución del proceso y del procedimiento especial por admisión de los hechos.

3.- Por su parte, en la oportunidad legal correspondiente se le cedió la palabra a la defensa quien expuso sus argumentos manifestando lo siguiente: “Esta defensa técnica solicita la nulidad de la orden de allanamiento en observancia a las reglas establecidas para que emanen una orden de allanamiento, se verifica que unos de los requisitos formales d la orden no solo es la dirección sino también la persona o personas a quien va dirigido y los objetos que se busquen que sean presuntamente de origen delictivos y en la presente causa la orden no dice a quien va dirigido y en el acta policial refleja que personas estaban allí y la persona que se identifica como dueña del inmueble y traen a mi representado y es la dueña quien indica que el cuarto era de mi defendido, este hecho debe ser investigado, ya que mi defendido no estaba asistido de abogado y paradójicamente se traen detenido solo a mi defendido y no a todos los residentes de la vivienda y si la nulidad solicitada no prospera en este acto la defensa esta de acuerdo con la prosecución del procedimiento ordinario, esta defensa podrá aportar los testigos necesarios solicito una detención domiciliaria ya que mi defendido con solo 18 año no posee antecedentes penales, es todo”.

4.- A los fines de legalizar la detención del imputado de auto, realizada sin la existencia de orden judicial previa conforme a lo dispuesto en el ordinal 1º del artículo 44 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, se califica como flagrante la aprehensión del ciudadano ANTHONY DEIBIS ESCALONA VIVAS, titular de la Cédula de Identidad N° V-22.190.738, ante identificado, por estar llenos los extremos del Artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal, según consta en acta de investigación de fecha 13 de diciembre de 2012, suscrita por los funcionarios aprehensores adscritos al CICPC, y de conformidad con lo previsto en el artículo 373 del Código Orgánico Procesal Penal, se ordena la tramitación de la presente causa por las vías del procedimiento penal ordinario, por cuanto del análisis de las actas que integran la presente causa se estima que existen circunstancias que aclarar, por cuanto se evidencia que en fecha 13 de diciembre de 2012 aproximadamente a las 06:00 horas de la mañana en la Urbanización Tarabana 1, sector El Culebrero, final calle 01, Parroquia Cabudare, Municipio Palavecino, Estado Lara, los funcionarios actuantes, en ejecución de una orden de allanamiento debidamente autorizada por el tribunal de Control nº 3 de este Circuito Judicial Penal del Estado Lara, signada con el nº KP01-P-2012-024940, y en presencia de dos testigos, son atendidos por la propietaria del inmueble, quien les permite el acceso a dicha residencia, donde se incauta en uno de los cuartos, el cual resultó ser donde dormía el ciudadano ANTHONY DEIBIS ESCALONA VIVAS, titular de la Cédula de Identidad N° V-22.190.738, cinco envoltorios contentivos de presunta droga. La sustancia fue sometida a la correspondiente prueba de orientación y arrojó como resultado ser cocaína con un peso neto de 20,5 gramos.

5.- En cuanto a la medida de coerción personal, con fundamento en los alegatos de las partes y tomando en consideración los recaudos que acompañan la solicitud fiscal, que fueron mencionados con anterioridad, esta juzgadora estima que se encuentran llenos los supuestos contenidos en el Artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal, ya que se trata de un hecho punible que merece pena privativa de libertad cuya acción penal no se encuentra evidentemente prescrita, como lo es en éste caso la presunta comisión del delito TRÁFICO AGRAVADO EN LA MODALIDAD DE OCULTACION DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS, previsto y sancionado en el art. 149 segundo aparte en relación con el 163, numeral 7º de la LEY ORGANICA DE DROGA.

En segundo lugar, que existen suficientes elementos de convicción para presumir fundadamente que el imputado de autos ha sido autor en la ejecución del punible objeto de la presente, lo cual se desprende del análisis de las circunstancias bajo las cuales se produjo la aprehensión de los mismos y la incautación de la evidencia objeto del proceso que constan detalladamente en las actas citadas, es decir, acta policial en la que se detallan las circunstancias de modo, tiempo y lugar de la aprehensión y la incautación de la evidencia descrita en la planillas de registro de cadena de custodia, en la prueba de orientación y la vestimenta que portan el imputado coinciden con el acta policial, las entrevistas tomadas a los testigos del procedimiento. Por último, existe presunción legal de peligro de fuga, tomando en consideración la magnitud del daño causado, y la pena que pudiera llegar a imponerse, la cual excede en su límite máximo de diez años, y que el Tribunal Supremo de Justicia en sentencia de fecha 09 de noviembre de 2005 ha establecido en Sala Constitucional, con ponencia del Magistrado Jesús Eduardo Cabrera Romero, que el delito de tráfico de estupefacientes, es un delito de lesa humanidad, (a los efectos del derecho interno) y de la imposibilidad para quienes estén siendo enjuiciados por dicho delito a obtener medidas cautelares sustitutivas de la medida de privación judicial preventiva de libertad, y que tan sólo se debe considerar una excepción al principio de juzgamiento en libertad dada la magnitud de dichos delitos y el bien jurídico tutelado en el tipo penal.

En igual sentido, la sentencia Nº 1728 de fecha 10/12/2009 emanada de la Sala Constitucional, señala: “…Tampoco podría pensarse que la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela al instituir en su artículo 29, la prohibición de aplicar beneficios que puedan conllevar a la impunidad en la comisión de delitos de lesa humanidad, estaría derogando el principio de la presunción de inocencia, sino que al establecer la referida prohibición, se excepciona para esos casos el principio de juzgamiento en libertad, dada la magnitud del daño que dichos delitos conlleva y del bien jurídico tutelado en el tipo penal, como lo es la salud pública o colectiva en tanto derecho social fundamental conforme lo consagra el artículo 83 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela; por lo que deben los jueces y juezas presumir, como se señaló, el “peligro de fuga” en los imputados por dichos delitos. La negativa judicial a otorgar beneficios procesales obedece a la necesidad de impedir que se obstaculice la investigación y que tales delitos puedan quedar impunes.

Así entonces, con base en la referida prohibición la Sala reitera que, para efectos de los delitos a los que hace referencia el artículo 29 Constitucional –delitos de lesa humanidad-, no es aplicable el artículo 244 del Código Orgánico Procesal Penal, ni las medidas cautelares sustitutivas a que hace referencia el Capítulo IV del Título VIII, del Libro Primero del referido Código Adjetivo; sin que ello suponga una presunción de culpabilidad de quien está siendo juzgado por la comisión de un delito de tal carácter, pues la imposición de una medida privativa preventiva de libertad, requiere el cumplimiento de las exigencias contenidas en el artículo 250 del señalado texto adjetivo penal, entre las cuales está la de comprobar la existencia de elementos de convicción que evidencien la presunta comisión del hecho punible, así como la presunta participación de la persona imputada en su comisión, y por último la existencia de “peligro de fuga” o de “obstaculización de la investigación”, tal y como lo disponen los artículos 251 y 252 ambos del texto adjetivo penal, que establecen entre otras circunstancias que se ha de estimar la posible pena a imponer y el daño ocasionado, todo ello con el fin de garantizar la prosecución del proceso, sin que necesariamente concluya con una sentencia condenatoria contra la persona que se investiga…”

Este criterio es ratificado en sentencia de fecha 26 de junio de 2012 emanada de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia con ponencia de la Magistrada Luisa Estela Morales, expediente 11-0548 al establecer:

“En ese mismo sentido se ha orientado la jurisprudencia pacífica de este Alto Tribunal, la cual se ha mantenido en el tiempo, como puede observarse en las sentencias números 1.485/2002, 1.654/2005, 2.507/2005, 3.421/2005, 147/2006, 1.114/ 2006, 2.175/2007, entre otras, las cuales fueron ratificadas en sentencias recientes, como las números 1.874/2008, 128/ 2009 y 90/2012, dirigidas a ratificar la imposibilidad de conceder beneficio alguno a los delitos que atentan contra la salud física y moral del colectivo, como es el delito de tráfico de sustancias estupefacientes, en todas sus modalidades, por lo que se precisa, que a estos tipos penales no le es aplicable ninguna fórmula alternativa de cumplimiento de pena, ni algún otro beneficio de los establecidos en el Capítulo Tres del Libro Quinto, referido a la ejecución de la pena, del Código Orgánico Procesal Penal, ni a la suspensión condicional de la pena prevista en el artículo 60 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, -aplicable ratione temporis en el presente caso- y en el 177 de la vigente Ley Orgánica de Drogas, que es un beneficio que se concede en la fase de ejecución del proceso penal, y que sí puede proceder en los casos del delito de posesión ilícita, previsto en el artículo 34 eiusdem, -ver sentencia de esta Sala número 2.175/2007, caso: “Jairo José Silva Gil”- y, actualmente, en el artículo 153 de la vigente Ley Orgánica de Drogas, el cual no tiene contemplado dicha limitante.”

Por otra parte, si bien es cierto, que el Artículo 44 numeral 1° de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece el principio de que la persona será juzgada en libertad, no es menos cierto que dicho artículo también expresa y así debe ser su lectura, que ese juzgamiento en libertad tiene excepciones, y que las razones están determinadas en la Ley y éstas que serán apreciadas por el juez o jueza en cada caso.

Pues bien, en el proceso penal seguido a los imputados de autos, la medida de privación judicial preventiva de libertad procede por el monto de la pena que pudiera llegar a imponerse, la gravedad del daño, el peligro de fuga, tal como quedó expresado anteriormente, estimándose llenos los extremos del artículo 250 en sus numerales 1, 2 y 3 y el artículo 251 parágrafo primero, del Código Orgánico Procesal Penal. Asimismo se considera que dicha medida es proporcional en los términos expresados en el Artículo 244 del Código Orgánico Procesal Penal. En este sentido, se afirma la naturaleza cautelar de la medida de privación judicial preventiva de libertad, a los fines de asegurar las resultas del proceso. Así se decide.

6.- Por las razones expuestas, este Tribunal de Control Nº 9, administrando justicia, en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, de acuerdo a las previsiones legales contenidas en el Artículo 373 del Código Orgánico Procesal Penal, acuerda imponer la medida de privación judicial preventiva libertad al ciudadano ANTHONY DEIBIS ESCALONA VIVAS, titular de la Cédula de Identidad N° V-22.190.738,, antes identificado; por la presunta comisión del delito de TRÁFICO AGRAVADO EN LA MODALIDAD DE OCULTACION DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS, previsto y sancionado en el art. 149 segundo aparte en relación con el 163, numeral 7º de la LEY ORGANICA DE DROGA, en atención a lo pautado en el Artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal a ser cumplida en La Penitenciaría General de Venezuela (San Juan de Los Morros) por cuanto el CPRCO no está recibiendo detenidos desde hace más de ocho meses. Asimismo, se ordena la tramitación de la causa por las vías del procedimiento penal ordinario. Las partes quedaron notificadas. Publíquese. Cúmplase.

La Juez
Secretaria

Abg. Leila-Ly De Jesús Ziccarelli De Figarelli